PART01“海淘”概念的介紹
1.1何為“海淘”
互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)極大地便利了不同地域、不同時空之間的交往，孕育出了不同于傳統(tǒng)的新的生活方式，跨境電商的興起即為例證。不同于傳統(tǒng)的對外貿(mào)易方式，跨境電商通過在互聯(lián)網(wǎng)上的第三方交易平臺，直接連接身處于不同國境的經(jīng)營者和消費者，再輔之以相應(yīng)的支付方式和物流，使得交易成為可能。在此基礎(chǔ)之上，跨境電商發(fā)展出了多種樣態(tài)，根據(jù)買家和賣家分屬于企業(yè)還是個人，跨境電商可分為B2B（企業(yè)對企業(yè)）、B2C（企業(yè)對個人）、C2C（個人對個人）三類，B2B本質(zhì)上與傳統(tǒng)的對外貿(mào)易并無差別，B2C和C2C則屬于新的貿(mào)易樣態(tài)，在為人們生活帶來新的可能和便利的同時，也引發(fā)了一系列的法律問題。就知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域而言，因權(quán)利的地域性，同一產(chǎn)品在不同地域所受到的保護并不相同，當(dāng)產(chǎn)品發(fā)生跨境流動時，勢必會產(chǎn)生一定的權(quán)利沖突，在不同的跨境電商模式之下，沖突的表現(xiàn)形態(tài)和解決方法也不盡相同。本文將目光對準(zhǔn)新興的“海淘”行為，所謂海淘，指的是境內(nèi)個人通過服務(wù)器和域名屬地均在境外的第三方平臺網(wǎng)站購買產(chǎn)品的行為。根據(jù)消費者選擇的平臺的不同，可分為兩類，一是未向海關(guān)辦理注冊登記的電商平臺，如亞馬遜（美國）等；二是向海關(guān)辦理注冊登記的電商平臺。如此分類的意義在于區(qū)分海關(guān)對來自不同平臺的產(chǎn)品采取不同的監(jiān)管方式。根據(jù)在第三方平臺網(wǎng)站上從事經(jīng)營活動主體的所在地不同，也可分為兩類，一是位于中國境內(nèi)的經(jīng)營者；二是位于中國境外的經(jīng)營者。對于境外的經(jīng)營者，我國法律并無多少監(jiān)管空間，因此本文討論的重點在于，對于身處中國境內(nèi)的經(jīng)營者，若其在境外的第三方平臺網(wǎng)站上售賣的產(chǎn)品實施了受我國法律保護的專利技術(shù)，中國境內(nèi)的個人購買了該產(chǎn)品，產(chǎn)品從境外經(jīng)過海關(guān)運輸入境，【1】國內(nèi)專利權(quán)人是否可以以經(jīng)營者的行為屬于《專利法》第十一條規(guī)定的“許諾銷售、銷售”，而要求其承擔(dān)專利侵權(quán)責(zé)任。
1.2“海淘”產(chǎn)品的過關(guān)方式
在“海淘”過程中，產(chǎn)品從中國境外流向境內(nèi)，因此首先需要厘清“海淘”產(chǎn)品的進出境方式及海關(guān)的監(jiān)管模式。我國海關(guān)對于來自不同平臺的產(chǎn)品的監(jiān)管方式并不一致，目前主要有四種監(jiān)管方式。
1、貨物進出境。即按照用于貿(mào)易的商品進行監(jiān)管過關(guān)，是傳統(tǒng)外貿(mào)商品進出口的一般監(jiān)管模式。
2、物品進出境。根據(jù)《海關(guān)法》第四十六條：個人攜帶進出境的行李物品、郵寄進出境的物品，應(yīng)當(dāng)以自用、合理數(shù)量為限，并接受海關(guān)監(jiān)管。
3、直購進口（海關(guān)監(jiān)管代碼9610），又稱為“跨境貿(mào)易電子商務(wù)”。在該模式下，企業(yè)將貨物放在境外倉儲，消費者下單后企業(yè)將貨物打包形成包裹，再將訂單、支付單、運單、電子清單數(shù)據(jù)傳輸給海關(guān)，把包裹運抵國內(nèi)進行清關(guān)，海關(guān)可基于數(shù)據(jù)來源的真實性給予跨境商品相應(yīng)的通關(guān)便利，即采用“清單核放、匯總申報”模式辦理通關(guān)手續(xù)。根據(jù)海關(guān)總署公告2018年第194號文，對于直購進口的商品，按照個人自用進境物品監(jiān)管。根據(jù)《跨境電子商務(wù)零售清單》備注的規(guī)定，直購商品免于驗核通關(guān)單。
4、網(wǎng)購保稅進口（海關(guān)監(jiān)管代碼1210），又稱為保稅備貨模式。該模式優(yōu)勢在于“價格低、送貨快”，賣家可以將國外采購的商品成批發(fā)運至綜合保稅區(qū)，再進行網(wǎng)上零售，賣一件，清關(guān)一件，未銷售的商品存放于海關(guān)監(jiān)管下的保稅倉，無需報關(guān)征繳關(guān)稅，也可以直接退運或轉(zhuǎn)運國外。根據(jù)《跨境電子商務(wù)零售清單》備注的規(guī)定，網(wǎng)購保稅商品“一線”進區(qū)時需按貨物驗核通關(guān)單、“二線”出區(qū)時免于驗核通關(guān)單。
根據(jù)《海關(guān)總署關(guān)于跨境電子商務(wù)零售進出口商品有關(guān)監(jiān)管事宜的公告》（2018）【2】，對于以第3、4種方式過關(guān)的產(chǎn)品，跨境電商平臺、物流企業(yè)、支付企業(yè)等都必須在海關(guān)進行備案登記，對于以第1、2種方式過關(guān)的產(chǎn)品，則無備案登記的要求。
1.3我國海關(guān)對“海淘”產(chǎn)品的知識
產(chǎn)權(quán)監(jiān)管方式
之所以要區(qū)分不同的進出口方式，是因為就知識產(chǎn)權(quán)保護而言，不同的監(jiān)管方式予以的保護力度是不同的。《海關(guān)法》第九十一條規(guī)定：違反本法規(guī)定進出口侵犯中華人民共和國法律、行政法規(guī)保護的知識產(chǎn)權(quán)的貨物的，由海關(guān)依法沒收侵權(quán)貨物，并處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！吨R產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例》第三條規(guī)定：國家禁止侵犯知識產(chǎn)權(quán)的貨物進出口。
由此可得，海關(guān)的監(jiān)管范圍僅止于貨物和按照貨物監(jiān)管的物品，對于個人攜帶進出境的行李物品、郵寄進出境的物品，《海關(guān)法》并未賦予海關(guān)監(jiān)管的權(quán)力，該類物品在過關(guān)時，海關(guān)并不會對其進行知識產(chǎn)權(quán)審查，無論備案知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人是否提出申請。因此，就“海淘”的四種進口方式而言，海關(guān)對于以貨物進口和網(wǎng)購保稅進口的產(chǎn)品可進行知識產(chǎn)權(quán)監(jiān)管，對于物品進口和直購進口的產(chǎn)品，海關(guān)不予以知識產(chǎn)權(quán)監(jiān)管。
根據(jù)《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例》的規(guī)定，海關(guān)啟動知識產(chǎn)權(quán)保護的方式有兩種，分別是依照知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人申請啟動和依照海關(guān)自身職權(quán)啟動。依照知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人申請啟動的，請求保護的知識產(chǎn)權(quán)可以是不曾在海關(guān)進行備案的權(quán)利；海關(guān)依照職權(quán)啟動保護程序的，受保護的知識產(chǎn)權(quán)必須提前在海關(guān)進行備案，并且海關(guān)在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)線索時，需要書面通知備案知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，若權(quán)利人在接到通知之后放棄保護其權(quán)利的，海關(guān)不會扣留涉嫌侵權(quán)的貨物。
PART02法院管轄與法律適用之依據(jù)
在本文所討論的情形中，經(jīng)營者身處境內(nèi)，產(chǎn)品的收貨地位于境內(nèi)，除此之外，許諾銷售、銷售的其余環(huán)節(jié)都發(fā)生在域名和服務(wù)器地址設(shè)在境外的第三方平臺網(wǎng)站上，因此判斷法院依照何種規(guī)定取得管轄權(quán)以及應(yīng)適用何種法律，是解決問題的第一步。
2.1法院取得管轄權(quán)的依據(jù)
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》（2020修正）（以下簡稱《規(guī)定》）第二條：因侵犯專利權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。因此需要分別對侵權(quán)行為地和被告住所地進行認定。
2.1.1侵權(quán)行為地《規(guī)定》第二條將侵權(quán)行為地認定為銷售、許諾銷售的實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
2.1.1.1民訴法解釋第二十五條適用可能性
在“海淘”行為中，銷售和許諾銷售行為均在信息網(wǎng)絡(luò)上實施，能否適用民訴法解釋第二十五條確認行為實施地呢？【4】答案是否定的。在小米公司訴奇虎公司管轄異議案中，法院指出，該條所稱信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為，是指侵權(quán)人利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布直接侵害他人合法權(quán)益的信息的行為，比如侵權(quán)人在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布的信息直接侵害權(quán)利人對作品享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等，而非凡是案件事實與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的侵權(quán)行為或不正當(dāng)競爭行為均屬于信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為；【5】在澐旭輝、溫州市科豐儀器儀表有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛中，法院認為，該條主要針對的是通過信息網(wǎng)絡(luò)侵害他人人身權(quán)益以及侵害他人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等行為，即被訴侵權(quán)行為的實施、損害結(jié)果的發(fā)生等均在信息網(wǎng)絡(luò)上，并非侵權(quán)行為的實施、損害結(jié)果的發(fā)生與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)即可認定屬于信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為?！?】對于本文所分析的“海淘”行為，第三方平臺網(wǎng)站僅僅是雙方交易的媒介，產(chǎn)品的發(fā)貨、儲藏等均在線下進行，若經(jīng)營者的行為可能構(gòu)成專利權(quán)侵權(quán)，該行為也僅僅是與互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)，而不屬于通過信息網(wǎng)絡(luò)侵害他人人身權(quán)益，因此不能適用民訴法解釋二十五條的規(guī)定確定行為地。
2.1.1.2許諾銷售行為地判定
何為許諾銷售？目前世界范圍內(nèi)未有一致的定義，通說認為我國《專利法》第十一條規(guī)定的許諾銷售行為即來源于TRIPs協(xié)議第28條規(guī)定的“offering for sale”，【7】但商務(wù)部世界貿(mào)易組織司公布的TRIPs中文譯本中，“offering for sale”的中文譯本為“標(biāo)價出售”。【8】《規(guī)定》第十八條對許諾銷售作出解釋：專利法第十一條、第六十九條所稱的許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會上展出等方式作出銷售商品的意思表示。根據(jù)該解釋，認定許諾銷售的核心即在于意思表示，因此，應(yīng)將意思表示的作出地認定為許諾銷售的行為地。在海淘中，經(jīng)營者通過域名和服務(wù)器均在境外的第三方平臺網(wǎng)站發(fā)布商品信息，作出意思表示，應(yīng)認為許諾銷售的行為實施地位于境外。
同時，在第三方平臺網(wǎng)站上作出的許諾銷售，其受眾主要為平臺的域名和服務(wù)器所處地區(qū)的消費者。以亞馬遜（美國）站點為例，該網(wǎng)站域名和服務(wù)器地址均在美國，網(wǎng)站所使用的語言默認為英文，支付方式默認為美元，該平臺網(wǎng)站的主要瀏覽群體為美國地區(qū)的消費者。因此，在境外平臺網(wǎng)站上作出的許諾銷售行為，若構(gòu)成侵權(quán)，則侵權(quán)行為的結(jié)果發(fā)生地也位于境外。
實踐中已有法院判決采納此種觀點，在深圳市大疆創(chuàng)新科技有限公司、深圳市道通科技股份有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案中，廣東省高級人民法院認為：判斷許諾銷售行為的地域范圍應(yīng)著眼于意思表示的作出，具體到本案，大疆公司主張侵權(quán)的證據(jù)中，www.maxaero.com 網(wǎng)站為在美國注冊的全英文網(wǎng)站，二審提交的美國亞馬遜網(wǎng)站系美國的電子商務(wù)平臺，參展行為發(fā)生在美國，在沒有其他證據(jù)佐證的情況下，上述作出銷售商品的意思表示通常應(yīng)為在美國，而非中國境內(nèi)?！?】
綜上，許諾銷售的行為地和結(jié)果發(fā)生地均位于境外，我國法院對該許諾銷售行為無法根據(jù)行為地取得管轄權(quán)。
2.1.1.3銷售行為地判定
銷售行為是一個逐步形成的過程，包括提出銷售要約邀請、提出銷售要約、訂立銷售合同、交付銷售合同標(biāo)的物等不同階段。【10】不同階段的行為地也不一致，這也意味著銷售的行為地有多種可能，為確保法院管轄的穩(wěn)定性和可預(yù)期性，在判斷銷售行為的實施地時，應(yīng)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。最高人民法院在判決中將不為購買者意志為轉(zhuǎn)移的銷售商主要經(jīng)營地以及被訴侵權(quán)產(chǎn)品儲藏地、發(fā)貨地或者查封扣押地等認定為銷售行為的實施地，【11】本文認同此種做法。
對于“海淘”行為而言，經(jīng)營者的主要經(jīng)營地位于第三方平臺網(wǎng)站上，其域名和服務(wù)器地址均在境外，發(fā)貨地位于境外，銷售行為的實施地包含境外是無疑問的，問題在于，可否將中國境內(nèi)認定為銷售行為實施地？“海淘”中行為可能涉及境內(nèi)的只有三處，一是購買者的收貨地，二是產(chǎn)品的儲藏地，三是產(chǎn)品的查封扣押地。
對于購買者的收貨地，因其可為購買者自由選擇，具有極大的不確定性，并且收貨地對于侵權(quán)行為的實施并不產(chǎn)生實質(zhì)性的影響，所以不能認定為銷售行為的發(fā)生地。
對于產(chǎn)品的儲藏地，需要根據(jù)產(chǎn)品的不同進口方式加以確定，在前文提及的四種產(chǎn)品過關(guān)方式中，采取第四種網(wǎng)購保稅方式進口的產(chǎn)品，在賣家零售之前，已由賣家成批發(fā)運至綜合保稅區(qū)儲藏，故產(chǎn)品的儲藏地為綜合保稅區(qū)，相應(yīng)的，銷售行為的實施地包括中國境內(nèi)。而采取其他方式過關(guān)的產(chǎn)品，儲藏地均在中國境外。
對于產(chǎn)品的查封扣押地，從前文對海關(guān)監(jiān)管范圍的介紹可知，只有對貨物和按照貨物監(jiān)管的物品，海關(guān)才會對其是否侵犯知識產(chǎn)權(quán)進行審查，發(fā)現(xiàn)有侵權(quán)嫌疑時，可予以扣押。因此，在“海淘”行為中，若產(chǎn)品過關(guān)時被海關(guān)所扣押，則可認為銷售行為的實施地包括實施扣押的海關(guān)所在地，即銷售行為的實施地包括中國境內(nèi)。
銷售行為若構(gòu)成侵權(quán)，那么侵權(quán)行為的結(jié)果發(fā)生地如何判斷？最高人民法院在判決中認定：侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地應(yīng)當(dāng)理解為侵權(quán)行為直接產(chǎn)生的結(jié)果的發(fā)生地，不能以權(quán)利人認為受到損害就認為其所在地就是侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。被訴侵權(quán)產(chǎn)品的網(wǎng)絡(luò)銷售行為付諸實施時就已經(jīng)實際產(chǎn)生被訴侵權(quán)結(jié)果?！?2】因此，銷售行為的效果發(fā)生地的認定應(yīng)當(dāng)與銷售行為實施地相同。
綜上，銷售行為的實施地原則上發(fā)生在中國境外，我國法院對該銷售行為無法根據(jù)行為地取得管轄權(quán)。只有在產(chǎn)品采取網(wǎng)購保稅方式進口和產(chǎn)品被中國海關(guān)查封扣押的情形下，才可認定銷售行為的實施地包含中國境內(nèi)，在這兩種情形下相應(yīng)地區(qū)的法院根據(jù)侵權(quán)行為地的規(guī)定取得管轄權(quán)。
2.1.2被告住所地
在“海淘”行為中，經(jīng)營者位于中國境內(nèi)?！峨娚谭ā返谑畻l規(guī)定：電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法辦理市場主體登記。但是，個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的除外。因為涉及到進出口貿(mào)易外匯的管理，所以“海淘”中的經(jīng)營者均應(yīng)依法辦理市場主體登記，若經(jīng)營者被專利權(quán)人以專利侵權(quán)為由起訴，則其登記的住所地為被告住所地，住所地法院具有管轄權(quán)。
綜上，若“海淘”行為中的經(jīng)營者被訴以“許諾銷售”的方式構(gòu)成侵權(quán)，具有管轄權(quán)的法院為：經(jīng)營者登記的住所地法院；若經(jīng)營者被訴以“銷售”的方式構(gòu)成侵權(quán)，具有管轄權(quán)的法院為：產(chǎn)品采取網(wǎng)購保稅方式進口的，儲藏產(chǎn)品的綜合保稅區(qū)所在地法院；產(chǎn)品被中國海關(guān)查封扣押，海關(guān)所在地法院；經(jīng)營者登記的住所地法院。
2.2適用《專利法》的依據(jù)
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋（一）》（2020修正）第一條第一款第三、四項規(guī)定：標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域外、產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外，法院可認為該民事關(guān)系為涉外民事關(guān)系。在“海淘”行為中，標(biāo)的物為被訴侵權(quán)產(chǎn)品，標(biāo)的物的發(fā)貨地位于境外；許諾銷售、銷售的行為也包含境外，因此，該民事關(guān)系具有涉外因素。
既為涉外民事關(guān)系，法院在審理時就需要確定應(yīng)該適用的法律。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第五十條的規(guī)定：知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請求保護地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。在“海淘”行為中，若中國境內(nèi)相應(yīng)具有管轄權(quán)的法院受理案件，則無論是被請求保護地法律，還是法院地法律，都指向《專利法》，因此，法院應(yīng)適用《專利法》審理此類案件。
PART03 “海淘”行為中經(jīng)營者的行為是否屬于“許諾銷售、銷售”？
《專利法》第十一條規(guī)定的侵權(quán)行為指的是不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品。“海淘”中經(jīng)營者的行為是否構(gòu)成“許諾銷售、銷售”？核心在于對“銷售”的解釋。
3.1體系解釋
3.1.1宏觀層面
從宏觀的體系出發(fā)，專利權(quán)具有地域性?！秾＠ā返谌龡l第一款規(guī)定：國務(wù)院專利行政部門負責(zé)管理全國的專利工作；統(tǒng)一受理和審查專利申請，依法授予專利權(quán)。我國專利權(quán)系經(jīng)國務(wù)院專利行政部門審查符合授權(quán)條件，予以公告授權(quán)才產(chǎn)生的權(quán)利，專利權(quán)的效力范圍僅限于我國國內(nèi)【13】。專利權(quán)的本質(zhì)是排他權(quán)，其發(fā)揮效力的方式為禁止他人實施某種行為。【14】結(jié)合地域性可知，專利權(quán)人僅有權(quán)禁止他人在某一地域范圍內(nèi)實施某種行為?！秾＠ā返谑粭l禁止他人許諾銷售、銷售專利產(chǎn)品，其范圍應(yīng)該受到專利權(quán)地域性的限制。銷售必須依托市場進行，個人之間的物品交換并非銷售行為，所以“許諾銷售、銷售”的市場范圍應(yīng)限于境內(nèi)，他人面向境外市場許諾銷售、銷售專利產(chǎn)品，并不侵權(quán)。有學(xué)者指出，地域性特征“使知識產(chǎn)權(quán)具有分割市場，阻礙國際貿(mào)易發(fā)展的內(nèi)在本質(zhì)”?！?5】因此，從《專利法》的宏觀體系出發(fā)，第十一條規(guī)定的“許諾銷售、銷售”的市場范圍應(yīng)僅限于國內(nèi)。
3.1.2微觀層面 法律文本將許諾銷售、銷售與進口并列，意在限制銷售的市場范圍為一國的國內(nèi)市場，在國內(nèi)市場，產(chǎn)品可以自由地從銷售者處流動至購買者處，而無需繳納多余的稅，是為《專利法》意義上的銷售行為，一旦產(chǎn)品需要跨過國境，即構(gòu)成進出口行為，需由海關(guān)進行監(jiān)管并征收相應(yīng)的稅。《專利法》單獨列舉進口行為為侵權(quán)的一類，意在強調(diào)此點。
3.2歷史解釋
從歷史解釋的角度出發(fā)，《專利法》立法過程中曾有建議將出口行為列為專利侵權(quán)的行為之一，以響應(yīng)TRIPs的號召——將出口貨物的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法作為選擇性條約義務(wù)，鼓勵成員方在國內(nèi)法實施，雖然最終的立法并未采納該建議，但足以說明立法者是將銷售、進口與出口三種行為并列看待的，三者并不重合，這也進一步驗證了銷售的地域性限制，即限于國內(nèi)市場。
3.3目的解釋
從目的解釋出發(fā)，將銷售的地域范圍限制為國內(nèi)市場，并不會對權(quán)利人的市場利益產(chǎn)生損害。原因在于，我國《海關(guān)法》及其相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定了嚴(yán)格的知識產(chǎn)權(quán)邊境執(zhí)法措施，《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例》規(guī)定：國家禁止侵犯知識產(chǎn)權(quán)的貨物進出口。海關(guān)可依照權(quán)利人的申請或者自身職權(quán)，扣留進口侵權(quán)貨物，并對侵權(quán)人予以一定的懲罰。該項規(guī)定便足以實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人利益的維護，而無須將《專利法》規(guī)定的“銷售”的市場范圍擴張解釋為國際市場。誠然，海關(guān)依照自身職權(quán)進行知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法時，需要知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提前向海關(guān)報備有關(guān)權(quán)利，否則其不會主動對貨物進行權(quán)利檢查，這無疑是對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人施加的負擔(dān)，但此與法律鼓勵權(quán)利人“為權(quán)利而斗爭”的理念是一致的。知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)，私權(quán)于受損或可能受損時，需要權(quán)利人自己去積極主張權(quán)利，法律并不保護“躺在權(quán)利上睡覺的人”，因此，若知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人希望自己的市場利益不受進口貨物的影響，應(yīng)及時向海關(guān)報備自己的權(quán)利，而不是怠于履行自己的報備義務(wù)，而在貨物已經(jīng)進入境內(nèi)且無后續(xù)的銷售行為時，再主張對方構(gòu)成“銷售”的侵權(quán)行為。
同時，根據(jù)《海關(guān)法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，對于以物品進口方式進口的產(chǎn)品，海關(guān)不予知識產(chǎn)權(quán)審查，但前提是物品應(yīng)為“自用、合理”，【16】如此侵害專利權(quán)的產(chǎn)品有可能通過這一渠道進入境內(nèi)，但是這仍不會對專利權(quán)人的經(jīng)濟利益造成損害，理由如下：第一，以物品進口方式進入境內(nèi)的物品，是為個人使用，并不被允許在國內(nèi)市場再為銷售，【17】因此并不會對權(quán)利人的國內(nèi)銷售市場產(chǎn)生沖擊；其次，以物品進口的數(shù)量限于合理，不會因為大量的侵權(quán)產(chǎn)品進入境內(nèi)而對權(quán)利人的產(chǎn)品的市場地位造成沖擊；最后一點也是最為重要的是，以物品進入境內(nèi)的產(chǎn)品，需要向海關(guān)支付一定的完稅金，該金額由海關(guān)規(guī)定，以跨境電商進口的物品的完稅價格海關(guān)法予以特別的規(guī)定。在此限制之下，產(chǎn)品的價格已遠超國內(nèi)同種產(chǎn)品的價格，對于一般消費者而言，其并沒有支付更高的價格去購買境外產(chǎn)品的動力，因此對于境內(nèi)權(quán)利人的市場利益，產(chǎn)生的影響遠遠達不到損害的程度。
PART04 結(jié)論
綜上，《專利法》第十一條所指的“許諾銷售、銷售”的市場范圍應(yīng)限為一國的國內(nèi)市場。在“海淘”行為之中，經(jīng)營者面向的是國外市場，以亞馬遜（美國）站點為例，該網(wǎng)站網(wǎng)址為www.amazon.com ，域名及服務(wù)器均在境外，默認使用語言是英文，交易貨幣為美元，發(fā)貨地也在美國，是亞馬遜美國公司針對美國本土市場開設(shè)的網(wǎng)上商城。因此，即使經(jīng)營者身處國內(nèi)，但由于其面向的并非國內(nèi)市場，因此其行為并不屬于《專利法》第十一條規(guī)定的“許諾銷售、銷售”。誠然，由于互聯(lián)網(wǎng)的全球覆蓋性，位于國內(nèi)的個人可以通過“海淘”購得產(chǎn)品，但由于產(chǎn)品需要經(jīng)過海關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)監(jiān)管，并且需要繳納相應(yīng)的稅，故不能用“銷售”來定性此種行為，而應(yīng)定性為個人之間的物品買賣行為，該行為并不屬于《專利法》第十一條規(guī)定的“許諾銷售、銷售”。
感謝實習(xí)生林望對本文作出的貢獻
【1】下文所稱的“海淘”行為均限于此種情形。
【2】參見：海關(guān)總署公告2018年第194號。
【3】《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定（2020修正）》第二條第二款：侵權(quán)行為地包括：被訴侵犯發(fā)明、實用新型專利權(quán)的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口等行為的實施地；專利方法使用行為的實施地，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷售、銷售、進口等行為的實施地；外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的制造、許諾銷售、銷售、進口等行為的實施地；假冒他人專利的行為實施地。上述侵權(quán)行為的侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
【4】《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》（2022修正）第二十五條：信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為實施地包括實施被訴侵權(quán)行為的計算機等信息設(shè)備所在地，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地。
【5】參見：2016年北京市法院公布2015年度知識產(chǎn)權(quán)十大創(chuàng)新性案例之案例八。
【6】參見：浙江省高級人民法院（2019）浙民轄終240號民事裁定書。
【7】參見：韓書立，“我國專利法的域外適用問題研究”，載《法學(xué)評論》2021年第4期，第159頁。
【8】參見：
http://sms.mofcom.gov.cn/article/wtofile/201703/20170302538505.shtml，最后訪問時間：2022年5月27日。
【9】參見：廣東省高級人民法院 (2016)粵民終487號判決書。
【10】參見：韓書立，“我國專利法的域外適用問題研究”，載《法學(xué)評論》2021年第4期，第160頁。
【11】參見：最高人民法院（2019）最高法知民轄終66號民事裁定書。
【12】參見：最高人民法院（2019）最高法知民轄終66號民事裁定書。
【13】參見：吳漢東：《知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社2021年版，第101頁。
【14】參見：王遷：《知識產(chǎn)權(quán)法教程》，中國人民大學(xué)出版社2021年版，第9頁。
【15】參見：萬鄂湘主編:《國際知識產(chǎn)權(quán)法》，湖北人民出版社2001年版，第13頁。
【16】《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例》第三十一條：個人攜帶或者郵寄進出境的物品，超出自用、合理數(shù)量，并侵犯本條例第二條規(guī)定的知識 產(chǎn)權(quán)的，按照侵權(quán)貨物處理。
【17】《海關(guān)法》第八十二條第一款第二項：違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，偷逃應(yīng)納稅款、逃避國家有關(guān)進出境的 禁止性或者限制性管理，有下列情形之一的，是走私行為：（二）未經(jīng)海關(guān)許可并且未繳納應(yīng)納稅款、交驗有關(guān)許可證件，擅自將保稅貨物、特定減免稅貨物以及其他海關(guān) 監(jiān)管貨物、物品、進境的境外運輸工具，在境內(nèi)銷售的。
