技術(shù)貼 | 創(chuàng)業(yè)公司在設(shè)立時(shí)應(yīng)注意的法律問(wèn)題
2015-10-10 11:34:00
這是一個(gè)充滿夢(mèng)想的時(shí)代，有人踏在就業(yè)的征途中，有人在創(chuàng)業(yè)的道路上追尋著夢(mèng)想。在“大眾創(chuàng)業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng)新”的熱潮下，正涌現(xiàn)出一批年輕的創(chuàng)業(yè)者， 創(chuàng)業(yè)是一個(gè)以個(gè)人為核心的，非知識(shí)體系的，帶有明顯個(gè)性特征和風(fēng)險(xiǎn)性很強(qiáng)的社會(huì)實(shí)踐。創(chuàng)業(yè)企業(yè)常常會(huì)面臨各種法律風(fēng)險(xiǎn)，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)很大程度上就是法律風(fēng)險(xiǎn)，或者最終以法律風(fēng)險(xiǎn)形式呈現(xiàn)。因此，商業(yè)活動(dòng)必須依靠法律的規(guī)范，企業(yè)尋求利益最大化的前提是合法，輕視法律風(fēng)險(xiǎn)的后果往往是企業(yè)和企業(yè)家“不能承受之重”。本文將對(duì)初創(chuàng)企業(yè)常見(jiàn)的一些法律問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析，希望能對(duì)創(chuàng)業(yè)者有所幫助。
一般而言，進(jìn)行創(chuàng)業(yè)所能選擇的組織形式包括：個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司等形式。不同的組織形式，其法律風(fēng)險(xiǎn)是不同的。
1、各組織形式中，股東應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。
個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙，其出資人對(duì)該組織形式的債務(wù)承擔(dān)的是無(wú)限責(zé)任或無(wú)限連帶責(zé)任。普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)的普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)的是無(wú)限責(zé)任或無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙企業(yè)的有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額對(duì)該企業(yè)承擔(dān)的是有限責(zé)任。有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東是以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。這里特別要提到，有限責(zé)任公司中的“一人有限公司”、一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。按照《公司法》規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
如果選擇的是個(gè)人合伙、合伙企業(yè)的組織形式，則合伙人之間應(yīng)通過(guò)合伙協(xié)議對(duì)債務(wù)承擔(dān)等作出詳細(xì)約定，對(duì)相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制和規(guī)避；如果選擇的是有限合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司的，則有限合伙企業(yè)的有限合伙人、公司股東則不必要考慮這方面的風(fēng)險(xiǎn)。
因此，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)根據(jù)自己的實(shí)際情況選擇適的組織形式。
二、注冊(cè)資本及出資期限（以有限責(zé)任公司為例）
現(xiàn)行《公司法》取消了有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本3萬(wàn)元、一人有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本10萬(wàn)元、股份有限公司最低注冊(cè)資本500萬(wàn)元的限制。也就是說(shuō)，創(chuàng)業(yè)者可以一元注冊(cè)公司，也可以選擇一百萬(wàn)元注冊(cè)公司。但注冊(cè)資本限額的放開，并不意味著不用考慮注冊(cè)資本的數(shù)額，注冊(cè)資本往往還與稅收或其他政府政策等問(wèn)題掛鉤，這都將對(duì)公司日后運(yùn)營(yíng)產(chǎn)生影響。
我國(guó)現(xiàn)行《公司法》對(duì)股東出資實(shí)行的是“認(rèn)繳制”，即有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。也就是說(shuō)創(chuàng)業(yè)者可以不實(shí)際出資，不用再花錢找第三方出資，在認(rèn)繳期限內(nèi)繳足即可，這樣大大降低了創(chuàng)業(yè)門檻。出資時(shí)間可以盡量延長(zhǎng)，20年30年出資期限都可以，具體期限以當(dāng)?shù)毓ど叹忠?guī)定為準(zhǔn)。
創(chuàng)始人普遍會(huì)犯的錯(cuò)誤是：沒(méi)有在第一天就把股份的分配問(wèn)題談清楚，并寫下來(lái)。股權(quán)的分配等得越久，就越難談。隨著時(shí)間的推移，每個(gè)人都會(huì)覺(jué)得自己是項(xiàng)目成功必不可少的功臣，關(guān)于股權(quán)分配的討論就會(huì)變得越來(lái)越難以進(jìn)行。筆者的建議是，盡早進(jìn)行股權(quán)分配的討論并達(dá)成共識(shí)。談這個(gè)問(wèn)題的理想時(shí)間是，幾個(gè)人決定一起做事情之前。
對(duì)于所有的早期創(chuàng)業(yè)者來(lái)說(shuō)，一定要明白一個(gè)道理：創(chuàng)業(yè)成功了，即使只拿1%也很多；創(chuàng)業(yè)不成功，就算占有100%也分文不值。股權(quán)分配在根本上是要讓所有人在分配和討論的過(guò)程中，心里感覺(jué)到合理、公平，從而事后忘掉這個(gè)分配而集中精力做事，這是最核心的，也是容易被忽略的。
在法律上，有限責(zé)任公司對(duì)股東表決權(quán)的規(guī)定是，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，除此之外的股東會(huì)決議，經(jīng)過(guò)半數(shù)表決權(quán)的股東通過(guò)即可。以下是幾種股權(quán)分配模式：
A、創(chuàng)業(yè)者股權(quán)平均分配。
這種類型的股權(quán)分配，在公司需要作出決策時(shí)，往往會(huì)因?yàn)楣蓶|之間各自看法不一，而很難達(dá)成一致意見(jiàn)，導(dǎo)致決策效率低下。
B、一個(gè)股東占股達(dá)50%以上，其余股東合計(jì)不超過(guò)50%。
這種股權(quán)分配，更多的考慮是以占股達(dá)50%以上的大股東為核心，公司的一般商業(yè)決策大股東一人通過(guò)即可通過(guò)。
對(duì)于這種一個(gè)股東絕對(duì)控股來(lái)說(shuō)，基本上公司的生死存亡均由該股東決定，因?yàn)榘凑辗梢?guī)定，公司的修改章程、增加或減少注冊(cè)資本、合并、分立、解散等需經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，也就是說(shuō)該股東一人即可通過(guò)公司的這些決策。
對(duì)于這種股權(quán)分配形式來(lái)說(shuō)，可能49%的雙方各自是有不同立場(chǎng)或不太信任的，2%的股東應(yīng)該來(lái)說(shuō)占股是最小的，但所起的作用卻是至關(guān)重要的，在任何決策上，必要要與2%的股東聯(lián)盟，該項(xiàng)決議才可獲通過(guò)。
三、初創(chuàng)公司應(yīng)注重章程的設(shè)計(jì)
公司章程是公司的“憲法”，公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團(tuán)規(guī)章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時(shí)對(duì)公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。
公司章程是公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司必須遵守并執(zhí)行公司章程。根據(jù)公司章程，公司對(duì)股東負(fù)有義務(wù)。因此，一旦公司侵犯股東的權(quán)利與利益，股東可以依照公司章程對(duì)公司提起訴訟。
公司章程是公司的自治規(guī)章，每一個(gè)股東，無(wú)論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以后因認(rèn)購(gòu)或受讓公司股份而加入公司的股東，公司章程對(duì)其均產(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規(guī)定并對(duì)公司負(fù)有義務(wù)。股東違反這一義務(wù)，公司可以依據(jù)公司章程對(duì)其提出訴訟。
公司章程一般被視為已構(gòu)成股東之間的契約關(guān)系，使股東相互之間負(fù)有義務(wù)，因此，如果一個(gè)股東的權(quán)利因另一個(gè)股東違反公司章程規(guī)定的個(gè)人義務(wù)而受到侵犯，則該股東可以依據(jù)公司章程對(duì)另一個(gè)提出權(quán)利請(qǐng)求。
作為公司的高級(jí)管理人員，董事、監(jiān)事、經(jīng)理對(duì)公司負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)，因此，公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司章程規(guī)定的職責(zé)，公司可以依據(jù)公司章程對(duì)其提出訴訟。
在前述提到的問(wèn)題，創(chuàng)業(yè)者解決之后，即可開始著手設(shè)立公司，按照廈門市工商局的要求，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)提交下列材料：
1、《商事主體“一照一碼”設(shè)立登記申請(qǐng)書》及經(jīng)辦人（委托代理人）、聯(lián)絡(luò)人的身份證件復(fù)印件；
3、股東的主體資格證明或者自然人身份證件復(fù)印件；股東為企業(yè)的，提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件；股東為事業(yè)法人的，提交事業(yè)法人登記證書復(fù)印件；股東為社團(tuán)法人的，提交社團(tuán)法人登記證復(fù)印件；股東為民辦非企業(yè)單位的，提交民辦非企業(yè)單位證書復(fù)印件；股東為自然人的，提交身份證件復(fù)印件。
4、如辦理設(shè)立登記時(shí)同時(shí)申請(qǐng)實(shí)收資本備案的，須提交驗(yàn)資證明；
5、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職文件及身份證件復(fù)印件。
8、《商事主體名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》及申請(qǐng)材料；
9、涉及廈門市人民政府公布的商事登記前置行政審批許可事項(xiàng)的，需提交批準(zhǔn)文件或者許可證書復(fù)印件。
本文篇幅有限，僅大致闡述了公司在設(shè)立初期需要注意的幾個(gè)問(wèn)題，大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者對(duì)法律可以說(shuō)不甚了解。創(chuàng)業(yè)過(guò)程是艱難的，會(huì)遇到各種問(wèn)題，因此，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)在企業(yè)創(chuàng)立初期盡可能的將未來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)考慮在內(nèi)，避免在創(chuàng)業(yè)過(guò)程中，由于市場(chǎng)或技術(shù)以外的原因?qū)е聞?chuàng)業(yè)失敗。
