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2024-07-23 00:00:00
摘要
“養(yǎng)老詐騙”是最近幾年出現(xiàn)的一種專(zhuān)門(mén)針對(duì)老年人實(shí)施的違法犯罪行為。本文聚焦養(yǎng)老詐騙頻發(fā)的社會(huì)背景，探討虛假?gòu)V告罪在養(yǎng)老詐騙類(lèi)犯罪中的適用。通過(guò)分析詐騙罪和虛假?gòu)V告罪的區(qū)別，結(jié)合成功辯護(hù)案例，探討虛假?gòu)V告罪的認(rèn)定思路。
（一）“養(yǎng)老詐騙”概述
養(yǎng)老詐騙犯罪是指“以提供‘養(yǎng)老服務(wù)’、投資‘養(yǎng)老項(xiàng)目’、銷(xiāo)售‘養(yǎng)老產(chǎn)品’等為名，實(shí)施詐騙、集資詐騙、非法吸收公眾存款、組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷(xiāo)活動(dòng)、合同詐騙，生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品和生產(chǎn)、銷(xiāo)售、提供假藥、劣藥等侵害老年人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的各類(lèi)犯罪活動(dòng)的總稱(chēng)”。
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“養(yǎng)老詐騙”所指的是以老年人為對(duì)象的一類(lèi)犯罪，并非刑法規(guī)定的法定罪名。最高人民檢察院發(fā)布的《打擊整治養(yǎng)老詐騙犯罪典型案例》顯示，“我國(guó)的養(yǎng)老詐騙犯罪涉及集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、詐騙罪、侵犯公民個(gè)人信息罪、虛假?gòu)V告罪等涉養(yǎng)老詐騙相關(guān)罪名”。
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（二）虛假?gòu)V告罪的認(rèn)定
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01?虛假?gòu)V告罪的基本概念
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目前，我國(guó)對(duì)于虛假?gòu)V告罪的刑事規(guī)制主要體現(xiàn)在《刑法》《廣告法》和《廣告管理?xiàng)l例》中。虛假?gòu)V告罪，是指廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為。?
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虛假?gòu)V告罪是1997年《刑法》新增設(shè)的罪名，旨在懲治廣告中的虛假、夸張宣傳行為。利用廣告虛假宣傳是眾多欺詐類(lèi)犯罪，諸如傳銷(xiāo)、非法集資、生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣商品、詐騙等犯罪的行為方式之一，在養(yǎng)老詐騙類(lèi)案件中，利用廣告虛假宣傳的行為雖然很多，但該種行為通常是其他犯罪的犯罪手段，有相當(dāng)比例被各類(lèi)欺詐類(lèi)犯罪所分流，真正適用虛假?gòu)V告罪進(jìn)行定罪的寥寥無(wú)幾。
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02?虛假?gòu)V告罪與詐騙罪的區(qū)別
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詐騙罪是指以非法占有為目的，使用欺騙方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。養(yǎng)老詐騙中詐騙罪的主要表現(xiàn)為：犯罪分子通過(guò)各種各樣的欺騙手段，使老年人持續(xù)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)并基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)（包括直接交付財(cái)產(chǎn)、承諾行為人取得財(cái)產(chǎn)、承諾轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)性利益等），最終行為人或者第三者獲得財(cái)產(chǎn)，被害人因購(gòu)買(mǎi)到與自身認(rèn)知不符的產(chǎn)品，或投資與宣傳不符的虛假項(xiàng)目遭受財(cái)產(chǎn)損失。
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根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（2021年）第十九條之規(guī)定：違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)保健食品或者其他食品作虛假宣傳，符合《刑法》第二百二十二條規(guī)定的，以虛假?gòu)V告罪定罪處罰；以非法占有為目的，利用銷(xiāo)售保健食品或者其他食品詐騙財(cái)物，符合《刑法》第二百六十六條規(guī)定的，以詐騙罪定罪處罰。同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。該解釋為區(qū)分詐騙罪與虛假?gòu)V告罪提供了辯護(hù)思路，在實(shí)踐中可從主觀方面和犯罪客體兩個(gè)方面進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分。
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（1）犯罪的主觀層面
虛假?gòu)V告罪與詐騙罪的主觀方面都表現(xiàn)為故意。但由于二者保護(hù)的客體不同，二者的故意又有所不同。虛假?gòu)V告罪的犯罪客體是正常的廣告秩序，因此在虛假?gòu)V告罪中，其犯罪故意表現(xiàn)為利用虛假?gòu)V告宣傳盈利的故意；而詐騙罪的犯罪客體是財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，因此其犯罪故意表現(xiàn)為非法占有他人財(cái)物的故意。
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具體到實(shí)際案例中，可結(jié)合犯罪人的具體行為來(lái)判斷其故意的類(lèi)型。在養(yǎng)老詐騙背景下，詐騙罪的具體表現(xiàn)通常為：犯罪分子以詐騙為目的注冊(cè)公司，專(zhuān)門(mén)從事犯罪活動(dòng)，并通過(guò)發(fā)放禮品、開(kāi)展健康講座、與老人交流感情等方式吸引老人的注意，獲取其信任，最后銷(xiāo)售假冒偽劣或價(jià)格與實(shí)際質(zhì)量極不相稱(chēng)的產(chǎn)品，使受害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)交付財(cái)物，且對(duì)財(cái)物進(jìn)行逃匿、揮霍行為。此時(shí)犯罪分子的主觀故意表現(xiàn)為非法占有他人財(cái)物的主觀故意。
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相比于詐騙罪，在虛假?gòu)V告罪中，犯罪分子采用虛假?gòu)V告進(jìn)行宣傳的行為，其目的是利用虛假宣傳行為提高銷(xiāo)量，獲取更多利潤(rùn)，而無(wú)非法侵占公私財(cái)物之意。聚焦到具體行為中，相比于詐騙罪的實(shí)行行為，虛假?gòu)V告罪的犯罪所涉及的經(jīng)營(yíng)主體往往是證照齊全、有銷(xiāo)售資質(zhì)的合法主體，通過(guò)合理的宣傳方式吸引消費(fèi)者自愿消費(fèi)，且其生產(chǎn)的產(chǎn)品也是證件齊全、經(jīng)過(guò)加工并檢驗(yàn)的合格產(chǎn)品。其行為的不合法之處在于夸大事實(shí)，進(jìn)行了與客觀情況不符的宣傳行為，但并不至于完全脫離實(shí)際情況。由于其產(chǎn)品是合格產(chǎn)品，消費(fèi)者可以通過(guò)產(chǎn)品的外包裝、標(biāo)簽、產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)或其他渠道詳細(xì)了解到涉案產(chǎn)品的成分、性質(zhì)和功能，犯罪主體的虛假宣傳行為不至于使消費(fèi)者喪失自主思考，完全陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。且從事后行為分析，虛假?gòu)V告罪的犯罪主體也未有逃匿、揮霍財(cái)產(chǎn)等《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中規(guī)定的詐騙罪中認(rèn)定“非法占有”的行為，甚至有退貨退款、售后回訪等服務(wù)，以此也可區(qū)分詐騙罪與虛假?gòu)V告罪中犯罪分子主觀目的的不同。
（2）犯罪客體的區(qū)分
從犯罪客體來(lái)說(shuō)，詐騙罪的犯罪客體為財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，而虛假?gòu)V告罪的犯罪客體為廣告的管理秩序、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序以及消費(fèi)者的合法權(quán)益。具體到養(yǎng)老詐騙背景下，虛假?gòu)V告罪的宣傳結(jié)果是通過(guò)夸大和虛假宣傳行為使老年人產(chǎn)生誤解，對(duì)宣傳內(nèi)容信以為真，購(gòu)買(mǎi)了價(jià)格與質(zhì)量不相稱(chēng)的產(chǎn)品，侵犯的是廣告管理和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序及消費(fèi)者的合法權(quán)益，受害者交付財(cái)物只是該類(lèi)犯罪行為實(shí)施造成的結(jié)果，并非該罪所保護(hù)的犯罪客體。
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綜上所述，在養(yǎng)老詐騙背景下的虛假?gòu)V告罪的表現(xiàn)形式是利用廣告宣傳養(yǎng)老產(chǎn)品，而詐騙罪的表現(xiàn)形式是利用銷(xiāo)售保健品的行為詐騙財(cái)物，其中的廣告宣傳只是詐騙手段的一環(huán)。應(yīng)結(jié)合犯罪分子的集團(tuán)性質(zhì)、產(chǎn)品質(zhì)量、宣傳行為和事后行為等，綜合判定犯罪分子的主觀目的，從而推斷其犯罪客體，以區(qū)分虛假?gòu)V告罪和詐騙罪二者的區(qū)別。
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（三）親辦案例分享
通過(guò)裁判文書(shū)網(wǎng)檢索發(fā)現(xiàn)，虛假?gòu)V告罪案件寥寥無(wú)幾，其中大部分案件被以詐騙罪追究刑事責(zé)任，主犯往往被追究十年以上有期徒刑，但若能認(rèn)定為虛假?gòu)V告罪，則法定最高刑為二年有期徒刑。兩者刑期差別巨大。
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筆者辦理的倆則保健品銷(xiāo)售涉嫌詐騙罪案件，目前均成功辯護(hù)為虛假?gòu)V告罪。
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其中一則是“牛初乳粉”案：被告人設(shè)立北大荒綠色食品門(mén)店，選擇部分老年人，以贈(zèng)送大米等方式引流到店，后通過(guò)辦理會(huì)員、虛假宣傳、免費(fèi)旅游等套路，通過(guò)在各個(gè)套路環(huán)節(jié)使用專(zhuān)門(mén)的話(huà)術(shù)，吸引老年人到店聽(tīng)課，通過(guò)ppt方式對(duì)店內(nèi)銷(xiāo)售對(duì)牛初乳粉開(kāi)展宣傳，播放虛假宣傳食品，讓老年人上臺(tái)宣講食用效果等一系列套路，虛夸其所銷(xiāo)售等牛初乳粉具有降血壓、降尿酸等養(yǎng)生功效，誘導(dǎo)老年人高價(jià)購(gòu)買(mǎi)。該案以詐騙罪立案、批捕，移送審查起訴后變更為虛假?gòu)V告罪并取保候?qū)彛业目蛻?hù)積極配合退出違法所得最終適用緩刑。
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另一則是“光養(yǎng)能量床墊”案：被告人設(shè)立銷(xiāo)售門(mén)店，針對(duì)中老年群體，以門(mén)店授課、旅游聚餐、組織銷(xiāo)售會(huì)、老客戶(hù)現(xiàn)身說(shuō)法等形式，將公司營(yíng)銷(xiāo)等電熱褥墊包裝為“光養(yǎng)能量床墊”，并宣傳具有改善、治療中老年多種疾病等功效，誘導(dǎo)中老年消費(fèi)者高價(jià)購(gòu)買(mǎi)。該案成立專(zhuān)案組以詐騙罪立案、批捕，移送審查起訴后變更為虛假?gòu)V告罪，我的客戶(hù)最終判處十個(gè)月有期徒刑。
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結(jié)語(yǔ)
本文結(jié)合養(yǎng)老詐騙中虛假?gòu)V告罪犯罪的具體行為邏輯和特點(diǎn)，區(qū)分詐騙罪和虛假?gòu)V告罪二者的區(qū)別，并梳理實(shí)務(wù)案例，以期結(jié)合理論與實(shí)踐，尋求更有效的辯護(hù)思路，不斷進(jìn)步。